如何提高中国企业国际并购成功率

国际并购,是中国企业的战略上的要事,是企业商业风险和法律风险管理的重中之重。

对中国企业来说,无为买方还是卖方,国际并购蕴涵着最高风险。许多中国企业在国内经历过兼并和收购,但参与过境外并购项目为数不多。相对而言,在中国进行的商业交易案,其并购交易的结构和文件的性质较为简单,企业熟悉中国的商业和法律风险环境,作为买方,多数中国企业愿意承担一定的与本土交易有关的风险。

在国外发达国家,企业如何在国际收购中管控一家持续运营的企业所涉及的商业和法律风险,已建立起完善的实践体系。这一实践体系比中国国内收购交易案使用的方法复杂得多。中国企业大多对境外的并购交易标准不熟悉,参与中小型海外收购的中国企业容易在国际并购交易中,忽视或忽略对工具和策略的使用,造成即使得到最佳管理的并购进程,也可能失败,但中国企业如果能够通过国际商业游戏规提供的基础工具和策略,失败率将大大降低。

国际并购交易的管理与典型的跨国商业合同管理系统或知识产权的管理系统不同。对核心商业合同甚至知识产权管理来说,一家公司不同部门的许多雇员将参与其中,并受到有关进程的影响。相比之下,国际并购活动将在高级管理团队的直接和密切监督下,由小规模的专家团队管理。因此,对于国际并购,无需采用上述合同和知识产权的综合管理系统。取而代之的应是公司需要确保并购项目团队的成员,理解国际并购游戏规则,挑选有经验的外聘顾问与其紧密配合。

为了使内部并购项目团队有效履行职责,他们需要获得知识技能和培训资料。例如:公司内部法律顾问团队的成员可参与英国伦敦律师大学针对国际并购交易的培训项目(参见http://www.law.ac.uk),这一项目涵盖以下内容:

? 股权收购与资产收购的比较——每种购买方式的合同性分析及基本税负等等;

? 跨国收购和一揽子收购协议;

? 以私售、拍卖或公开发行方式进行的收购项目的重要阶段的概述;

? 如何使用意向书和保密协议;

? 尽职调查程序的概述,包括如何管理资料及尽职调查问卷,对目标公司进行尽职调查时的重要事项及尽职调查报告的准备和使用;

? 估值方法论、付款形式(如现金、股权、贷款票据),以及根据收购完成时账户和盈利能力支付计划条款对购买价作出调整;

? 并购交易中风险的分担,包括有利于购买方的合同性保护、陈述、保证和赔偿的磋商,卖方使用披露函和普遍工具限制其在收购完成后对购买方所负责任;

? 国际兼并控制规则的概述等。

上述课程全部课时约为150-200个小时。完成每项课程培训后,公司内部法律顾问还不能成为国际并购交易的全能专家,但其脑海中已有并购交易进程的框架和全局管理意识,能更好地协助引导企业高管层,协调外部专家,并高效地利用其他有关知识资源。

对参与国际并购交易的中国企业来说,另一极具价值的资源是PracticalLaw的在线数据库(参见www.practicallaw.com)。PracticalLaw在线订阅数据库包含百余条为国际并购的各个方面撰写的详细实务指南,提供囊括所有并购交易类型的大量标准格式合同范本,每份范本配有详细的起草指南。

对通过购买外国目标公司股权参与国际并购交易的中国企业来说,PracticalLaw在线数据库的私人股权收购工具包具有特殊价值,该工具包提供了并购进程的概览,含有大量实务指南、文件清单和范本合同的链接。另外,PracticalLaw提供世界众多国家并购规范的详细介绍和在富时指数上榜的上市公司交易的市场信息。

Practical Law——私人股权收购工具包(节选)

股权收购:概览

当收购一家私人有限公司股权时,买方将历经一些程序性步骤,包括制定交易结构,与卖方达成初步协议,开展尽职调查,就重要交易文件进行磋商并最终签署协议,完成收购。

股权购买协议将作为主要协议规制收购的条款。实务指南中,含有为不同形式的卖方起草的股权购买协议及标准条款,以及其他重要交易文件的链接。(Practical Law的数据库载有股权购买概览和股份购买收购清单的链接。)

结构

制定股权购买结构时,买方需考虑以下各项:

出售中的目标公司是否属于拍卖程序的一部分?这将对收购的时机、程序和条款产生影响。

应怎样对目标公司估价?

买方怎样为收购融资?

卖方是谁?卖方是否为信托公司?

交易任何一方是否为上市公司?如是,可能需要获得进一步批准。

竞争法对收购有什么影响?

收购将如何影响目标公司的雇员、退休金安排及知识产权?

交易结构对税负的影响(见以下税务部分)。

(注:Practical Law的数据库载有10余条有关并购交易结构实务指南和文件清单的链接。)

初始阶段

潜在买方可能在各方就股权转让协议进行详细磋商前,与卖方签署一系列协议。

卖方通常将要求买方签署一份保密协议,同意对向买方披露的涉及目标公司的所有信息保密。在一份不具有约束力的条款备忘录或意向书中,出现交易重要条款是常见的。有关排他性和解约费的规定可能包含在条款备忘录或另一份独立的协议中。

在拍卖中,卖方将通常向潜在买家发送流程函,列明向卖方递交报价的时间表及程序。流程函一般附有一份信息备忘录,该备忘录包含有关目标企业的重要信息。(注:Practical Law的在线数据库载有20余条有关初期阶段安排具体实务指南、文件清单和标准文件的链接。)

尽职调查

尽职调查是由潜在买方进行的信息收集程序,以便在磋商之初尽可能多地查明有关目标公司的信息。

法律尽职调查将通常涉及一份买方律师准备的长问券,要求卖方提供信息。买方律师之后将为买方准备一份法律尽职调查报告,列明任何潜在风险事项。买方将特别关注可能影响其拟收购公司价值的事项,例如:潜在大额退休金或环境责任。

对于大型交易和拍卖,卖方将通常设置一个存放目标公司信息的资料室供买方尽职调查时使用。资料室可能为实物的,但越来越普遍的做法为卖方提供在线资料室,并允许潜在买方通过网络访问资料。(注:Practical Law的在线数据库载有15条左右有关尽职调查具体实务指南、文件清单和标准文件的链接。)

股权购买协议

股权购买协议是规制股权收购条款的主要合同文件。

私人股权收购资料包括一份精简版股权购买协议及不同版本的加长版股权购买协议,供多位个人卖方或一公司卖方使用,并供签署与交易同时完成或签署与交易分别完成的交易使用。

另有不同版本的股权购买协议,用于集团公司内部交易及拍卖。

亦有若干标准条款(例如:收购完成时账户、锁箱账户、无尴尬和重大不利变迁条款)可与标准格式股权购买协议一起使用。(注:Practical Law的在线数据库载有50余条有关股权收购协议具体实务指南、文件清单和标准文件的链接。)

其他交易文件

对于大多数私人公司股权收购,披露函是一份重要交易文件,并通常将经过数轮磋商。

与私人公司股权收购有关的其他协议包括保证和赔偿契据、出资协议和贷款票据协议。(注:Practical Law的在线数据库载有了20余条有关其他交易文件具体实务指南、文件清单和标准文件的链接。)

签署

签字与完成交易可能于同日发生,或签字日和收购完成日之间可能存在“时差”以便为条件的满足提供时间。

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