资深律师对国内开展家族信托事务的若干思考

日期:2017-02-07 来源:许海波

在国外,家族信托早已发展成为相对成熟的信托产品,但国内,家族信托还只是初露端倪。大部分时候,家族信托是服务于少数富裕社会阶层的金融工具,但随着社会富裕阶层的壮大,建设一个强大的财富管理业将成为国家金融产业的重要支柱。

一、当前制度框架下,必须切实解决法律与现实两方面的问题,家族信托才能得到更加长远的发展

如何才能成为有效设立的信托?

一般需要满足以下几个条件:一是有合法的信托目的;二是有可确定的合法信托财产;三是有适格的受托人主体;四是有确定的受益人或受益人范围;五是不违反国家禁止性法律规定;六是信托财产所有权发生真实转移。

作为信托之一种,家族信托(Family Trust)是家族财富管理和信托制度相结合的结果,也有称为家庭信托者。但究竟何为“家族信托”,目前并没有标准或权威的分类定义。

通俗地讲,家族信托就是为了个人和家庭利益,以私人财富的规划、管理、保护、传承为目的设立的信托。以此来看,家族信托应是一种民事信托。

随着中国市场经济的发展,社会富裕阶层越来越多,高净值人士家庭的财富管理需求与日剧增,建设一个强大的财富管理业已成为国家金融产业的重要支柱,家族信托日渐成为市场关注的焦点。

在国外,家族信托早已发展成为相对成熟的信托产品,但国内,家族信托还只是初露端倪。大部分时候,家族信托是服务于少数富裕社会阶层的金融工具,但随着社会富裕阶层的壮大,建设一个强大的财富管理业将成为国家金融产业的重要支柱。要在符合法律规定的框架内有效设立家族信托,充分发挥信托制度本身的优越性, 满足家庭财富管理的特定需求,就要对现有的制度环境、法律规定有一个清醒和充分的认识。

二、家族信托的核心议题

家族信托财富管理的范畴很广,可选择的制度工具也很多,信托只是其中的一种。但基于信托自身无可比拟的制度优势,家族信托在整个家族财富管理规划与执行中,已起到脊梁和架设的作用。通过信托合同文件来规划家庭关系、公司治理和代际传承的各种利益,已经逐渐成为一种国际惯例。

至于要对什么样的家族财富进行管理以及如何利用家族信托进行家族财富管理,取决于信托财产的种类、设立信托的目的、信托设立地司法管辖区的法律规定等。

通常而言,设立家族信托应当经过以下步骤:

首先,确立设立的信托目的及诉求;其次,确定解决问题的信托方案及路径,构造整个信托安排的结构;再次,起草信托法律文件;最后,执行信托安排,确保信托有效设立。

围绕家族信托的讨论则主要有四个核心议题:

一是代际传承。人有生老病死。上一代的财富如何向后代子孙传递,如何更好地保护未成年子女利益,如何平衡家庭法律关系中的各种利害关系,是家族信托的核心议题之一。从代际传承的角度,信托之外,传统的财富传承方式一般有两种:一是生前赠与,二是遗产继承。但赠与与继承不具有信托制度的优势,也难以解决家族 财产传承中所涉及的一些复杂问题。

二是全球范围内的资产配置。在今天这个全球化时代,世界政治与经济都存在很强的不确定性。对于财富规模庞大的家族来说,如何才能在全球范围内进行收益最大化的资产配置,保持合理控制,并达到有效传承,是家族信托实际控制人必然考虑的问题。

三是家族企业的财力聚合和永续发展。尤其对于拥有庞大商业帝国的家族而言,誓将家族财富永续发展下去,是家族财富所有人永远的重要议题。

四是遗产税问题。近年一直有传闻称国家正在酝酿出台遗产税,每每在市场上引起强烈反响。因如何才能合理、合法地节税向来是家族财富实际控制人考虑设立家族信托的重要原因之一。值得一提的是,跨境财富管理公司推广海外信托业务也一直惯于打遗产税这张王牌。

三、资金信托与财产权信托的分类思考

从信托财产的种类,可以将信托分为资金信托和财产权信托。从现阶段立法环境角度,这种分类对探讨家族信托的实务问题尤其具有实际意义。

1、资金信托

在中国2001年通过的《信托法》中,对委托人、受托人和受益人的权利义务关系设定,充分尊重和体现了“意思自治”原则。尽管《信托法》的74个条款偏于原则化,但信托设立人及其顾问团队完全可以通过信托合同的具体条款安排来完善信托结构,更加有针对性地设定信托各主体之间的权利、义务关系,以确保信托目 的实现。

具体来说,如果仅是以现金财产设立信托,其财产交付和转移都非常容易,设立过程也相应简单。其核心仅在于两个文件的拟定:一个是信托设立的信托合同文件,一个是信托资金存管的资金监管文件。

但要设立以现金为信托资产的家族信托,信托合同文件如何拟定便具有非常关键的意义。其核心问题包括:信托财产的投资管理;信托受托人的不当管理的监督与法律救济;信托受益人的设定及其变更;信托保护人的法律设定;信托利益在特定条件下的分配等。

对于财产结构以不动产和现金为主的家庭来说,通过遗嘱、信托和遗嘱信托来安排家庭财富的管理与传承问题,目前已经完全可以实现。而对以现金为信托财产的家族信托来说,现金资产信托规避了目前国内信托的登记争议和税收争议问题,可以顺利实现破产风险隔离和财富的转移分配与代际传承,有效保护家庭成员的常规生 活和子女的成长利益。

2、财产权信托

能不能有效设立财产权信托?由于信托财产登记制度的缺失,目前尚存在一些争议。有些权威机构的公开报告认为,在中国“一物一权”的物权法体系下,不能有效设立财产权信托,对此笔者并不认同。按照中国目前的法律框架,在家庭财富管理过程中可以有效设立财产权信托。

原因在于,财产权信托有效设立的关键条件,是财产权的让渡与转移。即委托人将设立信托的财产交付给受托人并发生可以依法确认的财产权转移。虽然《信托法》规定,信托财产应当独立于受托人财产,但由于缺失信托财产登记制度,目前尚做不到这一点。但并不能籍此否定信托的效力。

《信托法》第十一条规定,有下列情形之一的,信托无效:一是信托目的违反法律、行政法规或者损害社会公共利益;二是信托财产不能确定;三是委托人以非法财产或者本法规定不得设立信托的财产设立信托;四是专以诉讼或者讨债为目的设立信托;五是受益人或者受益人范围不能确定;六是法律、行政法规规定的其他情 形。

如以不动产而论,从当前中国的制度环境来看,尤其在避税的可行性与正当性备受质疑的情况下,对不动产作财产权让渡与转移的安排并不契合社会的普遍诉求。

不过,这是否阻碍了信托的有效设立?对照《信托法》第十六条之规定,应非如此。

《信托法》第十六条规定,信托财产与属于受托人所有的财产相区别,不得归入受托人的固有财产或者成为固有财产的一部分。受托人死亡或者依法解散、被依法撤销、被宣告破产而终止,信托财产不属于其遗产或者清算财产。

如以公司股权而论,通过设立财产权信托进行企业传承与治理的安排,实际具有极大的待开发空间。但在此类财产权信托中,如何才能有效防范受托人的道德风险是值得特别关注的主要问题之一。

四、发展家族信托面临的法律问题

设立家族信托,目前还存在一些制度盲区,需要中国的金融立法和司法部门逐渐填补。如目前中国仅有信托公司能够选择性地开拓民事信托业务等。概括而言,这与当前制度环境下,信托公司作为非银行金融机构的属性及其信用是分不开的。

    A+
声明:本文转载自其它媒体,转载目的在于传递更多信息,并不代表赞同其观点和对其真实性负责。