关于担保公司业务操作中的法律风险及防范

日期:2017-02-23 来源:中国金融联盟

(4) 其他担保品种

①设备购置、融资租赁担保、金融租赁业务;

②再担保;

③委托贷款担保业务;

④国际融资担保;

2、个人担保业务

(1)个人住房贷款担保业务

①转按揭担保业务

②二手楼按揭贷款提前放款担保业务

③转贷担保业务

④一手楼楼花按揭担保业务

⑤安居房上市贷款担保业务

⑥拍卖房提前放款担保业务

⑦历史遗留问题房产抵押贷款业务

⑧军产房贷款担保业务

(2)个人汽车贷款担保业务

(3)个人信用贷款担保业务

①个人经营性贷款担保业务

②个人证券质押融资担保业务

③个人保单质押融资担保业务

④个人权利质押融资担保业务

⑤个人信用卡担保业务

(4)个人保函业务

①个人经济合同履约保函业务

②个人支付保函业务

③个人诉讼保全保函业务

④个人商誉保函业务

(四)担保方式

目前,担保公司主要是以自身信用进行担保,即以连带责任保证或一般保证方式为被担保方提供担保;但亦存在以质押、定金/保证金(在工程担保中)方式进行担保的情形。由关联企业整体对该笔贷款承担责任;必要时也可要求被担保企业的法定代表人或关联企业的主要控股股东自然人也作为共同保证人,体现法定代表人或主要控股股东对被担保企业经营活动的信心,提高被担保企业履行债务的自觉性,防止企业通过关联交易等手段抽逃资本、转移资产、逃避债务。

三、风险防范措施

根据担保流程管理角度设计风险防范措施。

(一)合同签订的风险防范

1、合同签订前的风险防范:风险识别

(1)担保项目调查

担保项目调查工作是担保程序的基础阶段,其直接影响担保的最终审批决策以及未来潜在的法律风险。担保项目调查必须采取实地调查与信用分析相结合的方法,业务人员通过实地调查获取第一手资料后,在通过信用量化分析,全面掌握担保申请人的经营情况、风险承受能力和还款能力。调查内容包括:

①担保项目背景

担保公司可通过分别与被担保人的主要经营者交谈、询问和了解担保项目背景、资金缺口及融资需求情况、借款的原因、用途、用款计划、还款来源、还款意愿、到期还款是否有压力等。

②被担保企业基本情况

A、企业注册资本、经营范围、股权结构、关联企业、分支机构、近三年的主营业务、股权、注册资本等变动及原因;

B、被担保人主要领导人的信用状况和能力、主要经营者的工作经历和素质、管理团队的整体素质;

C、企业目前经营状况、产品市场情况、市场竞争优劣势、在行业中的地位、行业竞争情况、上下游渠道购销情况;

D、财务状况,包括固定资产情况、产权是否齐全、是否抵押、销售模式、结算方式、应收账款周期、对外担保和负债情况、银行借款情况、收入的来源和构成、上一年及今年本期收入水平利润等;

E、被担保人能提供的反担保情况以及可承受的担保费率等。

③财务、会计资料的审核和分析

重点调查企业的财务状况、核实收入与盈利能力水平,关注其财务信息的真实性、存在的法律风险并对未来的现金流量进行科学的预测。对财务状况的审核,应该根据企业的实际情况,主要核实以下内容:了解企业的主要会计政策,是否按会计准则记账;财务内部控制制度是否完备并得到有效执行;核实收入、成本、资产、负债、权益是否有虚假;有保留意见的审计报告意见部分。通过查询企业及其关联企业的贷款卡纪录,核实其贷款偿还及信用情况。

④相关书面材料的核实

通过向财务经理或主管会计咨询、核实前述情况,并要求提供有关书面证明材料。担保公司的项目调查人员应核对企业提供的各种证件的复印件是否和原件一致、复印的资料是否加盖公章、需年审的是否年审、是否有效真实;财务报表是否由合法中介机构出具了审计报告、是否为无保留意见报告,对有关文件的相关内容要核对一致,法律关系、逻辑关系要正确,通过对客户所提供的各种材料的审核,了解担保申请人和反担保人是否具备资格。

⑤抵押物权利状况调查

对被担保人和反担保人提供的抵押物、质押物进行现场勘查,核实质押、抵押物的数量、质量;同时,还应到担保物所在地去核实,到产权登记部门去查证确认真实权利状况。

A、以房地产抵押的,要察看抵押物权凭证的原件、面积、用途、结构、购买或竣工日期,了解其原价、周边环境。

B、以动产抵押的,要察看抵押物的规格、型号、质量、原价和净值、用途折旧率等。

C、以债券、存单、提单等质押的,要察看权利凭证原件、辨别真伪;以应收债款质押的,还应与债务人进行核实,并签署相关协议。

⑥通过其他手段了解申请企业的信用及经营情况。

例如询问其开户和贷款银行、打印贷款卡信用记录资料、借助网络包括其公司网站查询、询问该公司内部员工、询问其上下游企业及关联公司等多方面掌握、印证申请担保企业情况;还可借助有关专业机构的人才、技术与经验,提高自身的信用调查与分析能力和对担保风险的有效识别和控制能力。如探索与专业信用服务机构共同组建具有高级专业水平的企业信用评级机构,通过信用评级建立企业信用档案,使项目审批公正透明,努力减免由于信息不对称造成的法律风险。

(2)担保文件审查(以公司的担保决策文件为例)

实务操作中,对反担保人提供的文件,需要重点审查要点有:

①公司章程

A、反担保人应当提供内容完整,加注“真实有效”字样和提供章程的日期,并在上述记载上加盖反担保人公章的复印件。

B、根据章程确认反担保人关于担保决策的内部决策机关的职权范围、议事方式、表决程序以及有权代表反担保人签署担保合同的有权签字人。

C、章程中应当没有禁止担保的规定。如果章程中有限制担保的规定,反担保人的担保行为或者有关担保决策文件不得违反上述规定。

D、原则上,公司不得为本公司股东或者其他个人债务提供担保。但是,如果确需接受此类担保的,公司章程必须对此明确规定或者反担保人必须出具股东会(大会)同意担保的决议。

②股东会(大会)决议和董事会决议

根据章程规定,必须由股东会(大会)或董事会作出本次担保行为决议的,反担保人应当出具股东会(大会)决议或董事会决议。

③法定代表人或主要负责人身份证明书

应当载明法定代表人或主要负责人姓名、职务和身份证号码,与工商管理机关颁发的或其他有权机关颁发的反担保人主体资格证明的记载内容一致;应当加盖担保人公章;担保合同签订日应当在证明书有效期限之内。

④法定代表人或主要负责人授权委托书 授权委托书是法定代表人或主要负责人委托他人代理其从事签订担保合同等特定民事法律行为的书面文件,审查要点如下:

A、应当载明代理人的姓名、职务、身份证号码、授权范围和期限等内容。

B、应当由法定代表人的姓名、职务、身份证号码、授权范围和期限等内容。

C、担保合同签订日应当在授权委托书载明的授权期限之内。

D、应当提供经授信经办人员核对与原件一致的、并由反担保人加盖公章的身份证件复印件。

(3)关于诉讼保全担保业务的审查

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